个人挂靠公司承揽工程违约，垫付的赔偿款能要回吗？

个人挂靠有资质的广告公司承揽工程，施工中途违约离场，被发包方起诉后，挂靠公司垫付了赔偿款，这笔钱能向挂靠的个人要回来吗？张霞律师代理的这起案件就给出了答案。

案情回顾

2013年12月，被告张某与南京某某广告有限公司签订挂靠协议，约定张某挂靠该广告公司，借用该公司资质对外承揽工程，张某自负盈亏，发生责任由张某自行承担。随后张某以该广告公司名义与第三方广告公司签订广告牌施工承揽合同，张某收取了全部工程款后，未完成全部工程就单方离场。第三方广告公司起诉南京某某广告有限公司要求返还工程款并支付违约金，经两级法院审理，判决南京某某广告有限公司返还工程款185000元并支付违约金20000元。判决生效后，南京某某广告有限公司按执行和解协议向第三方支付了90000元，随后向张某追偿该笔垫付款，诉至江苏省如皋市人民法院。

本案争议焦点

本案争议焦点为：挂靠协议无效后，被挂靠公司垫付的赔偿款能否向挂靠人追偿？

办案思路与亮点

虽然挂靠协议因违反法律禁止性规定无效，但案涉工程由张某实际承接，所有工程款均由张某收取，因张某单方违约导致被挂靠公司产生损失，张某应当承担赔偿责任。

张霞律师整理了挂靠协议、生效判决书、付款凭证等核心证据，完整证明了张某挂靠经营、收取全部工程款、张某违约导致被挂靠公司产生90000元损失的事实，观点清晰，证据充分。代理意见主张案涉损失完全是因张某个人违约导致，应当由张某承担全部责任，最终该意见被法院采纳。

判决结果及案件信息

• 案号：(2017)苏0682民初251号
• 案由：挂靠经营合同纠纷
• 审理法院：江苏省如皋市人民法院
• 裁判日期：2017年4月5日
• 判决结果：支持原告南京某某广告有限公司的诉讼请求，判决被告张某于判决生效后十日内赔偿原告90000元及利息（自2016年10月9日至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），案件受理费由被告张某负担。

相关法律依据

《中华人民共和国建筑法》第二十六条：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

实务建议

张霞律师结合多年实务经验提醒：个人挂靠有资质企业承揽工程本身就是违反法律禁止性规定的行为，对于挂靠人和被挂靠企业而言，双方都存在法律风险。对于被挂靠企业而言，在签订挂靠协议时，即便协议最终可能被认定无效，也应当明确约定责任承担方式，同时在发生纠纷后第一时间固定挂靠人收取工程款、存在过错的证据，以便后续追偿。

常见疑问

1. 挂靠协议本身合法吗？

答：根据我国建筑法的规定，禁止个人或者没有资质的单位挂靠有资质的企业承揽工程，因此这类挂靠协议违反法律强制性规定，一般都会被认定为无效。

1. 协议无效后，被挂靠企业还能向挂靠人追偿吗？

答：协议无效后，因该合同产生的损失，有过错的一方应当赔偿对方的损失。本案中挂靠人实际收取了工程款，因自身过错导致违约产生损失，被挂靠企业因此垫付了款项，有权向挂靠人追偿。

本文由张霞律师分享其亲自代理的案件，当事人及案件细节已作脱敏处理。案件结果限于个案具体情形，不构成对任何同类案件结果的承诺或保证，亦不构成正式法律意见。