工程挂靠中实际施工人招用的员工，能找建筑公司要工资吗？

核心争议焦点

本案争议焦点为：实际施工人挂靠建筑公司承接工程后，实际施工人招用的员工与被挂靠建筑公司之间是否存在劳动关系，主张工资是否超过仲裁时效。

张霞律师结合(2021)苏06民终4962号生效判决分析：

基于本案特定事实，法院最终认定陈某1与南通丰汇建设有限公司不存在劳动关系，且陈某1主张权利超过一年仲裁时效，判决驳回陈某1的全部诉讼请求。

本案基本事实：陈某2挂靠南通丰汇建设有限公司承接响水县某土建工程，2018年陈某2招用陈某1担任项目安全员，约定月工资税后12000元，后陈某2拖欠陈某1工资共计69980元。2019年10月9日，陈某2通知陈某1离开项目，陈某1此后未再提供劳动。直至2021年1月，陈某1才申请劳动仲裁，主张其与南通丰汇建设有限公司存在劳动关系，要求解除劳动合同、支付拖欠工资和经济补偿金。一审法院驳回其诉讼请求，二审维持原判。

从办案角度看，本案陈某1败诉的核心原因有两个：一是没有充分证据证明双方存在劳动关系的合意，二是错过了仲裁时效。陈某1主张南通丰汇建设有限公司多次向其银行卡转账支付工资，属于对陈某2招聘行为的追认，应当认定存在事实劳动关系。但法院认为，南通丰汇建设有限公司转账是受陈某2指示，且转账时间、金额不固定，不符合固定工资发放的特征，不能据此推定双方存在劳动关系。另外，南通丰汇建设有限公司给陈某2的授权委托书仅明确授权其负责现场管理、工程结算，并未授予招聘员工的权限，陈某1对此未尽到审慎注意义务，不构成表见代表或表见代理，因此双方不成立劳动关系。即便认定存在劳动关系，陈某1早在2019年10月就知道权利被侵害，2021年1月才申请仲裁，也超过了一年的仲裁时效，其关于疫情时效中止的主张也不能成立。

关联法律问题引申

挂靠施工中，被挂靠公司一定不需要对招用人员承担责任吗？

一般规则而言，目前司法实践的主流裁判观点是：实际施工人（挂靠人）招用的劳动者，主张与被挂靠人存在劳动关系的，通常不予支持。但这并不意味着被挂靠公司完全不需要承担任何责任。如果招用的是农民工，实际施工人拖欠劳动报酬，劳动者可以依据《保障农民工工资支付条例》要求被挂靠的施工总承包单位先行清偿，再由被挂靠公司向实际施工人追偿。

本案中陈某1是主张劳动关系项下的工资和解除劳动合同经济补偿金，而非直接依据农民工工资保障规则主张劳务报酬的先行清偿，因此诉求未获支持。实践中不同身份、不同诉求的处理路径不同，劳动者需要根据自身情况选择正确的主张方向。

劳动仲裁时效从哪天开始算？疫情一定能中断时效吗？

一般规则：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，陈某1早在2019年10月9日就被要求离开工地，不再提供劳动，此时他就应当知道其获取劳动报酬的权利被侵害，仲裁时效从此时开始起算。

关于疫情能否中断时效，法律规定只有因不可抗力或者其他正当理由导致当事人完全不能主张权利的，才会中止时效。单纯的疫情影响，如果不存在客观上完全无法通过任何途径主张权利的情形，法院一般不支持时效中止的主张，本案就是如此。劳动者遇到纠纷，应当及时主张权利，不要寄希望于疫情当然能延长时效。

张霞律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：

第一，关键证据收集指引：遇到工程领域用工，首先要明确用工主体，无论是劳动者还是施工企业，都要保留好所有用工沟通、工资结算的证据。如果是挂靠施工，劳动者要保留好实际施工人出具的工资欠条、聊天记录、项目公示信息、授权文件等。如果主张工资，无论走劳动关系还是劳务关系，首先要固定欠付工资的金额和责任主体，最好要求相关各方签字确认，避免事后只有实际施工人签字，被挂靠公司不认可，导致举证困难。

第二，事前风控建议：建筑企业在签订挂靠或内部承包协议时，要明确约定实际施工人招用人员的工资发放方式，最好要求实际施工人将招用人员名单、工资标准报公司备案，公司代发工资时要留存好实际施工人的代发指示文件，避免日后被劳动者主张存在劳动关系。劳动者进入项目工作时，也要主动问清楚用人单位主体是谁，要求签订书面合同，明确合同甲方，不要只和个人口头约定就默认施工企业是用人单位。

第三，时效风险提醒：劳动争议一定要在一年的仲裁时效内主张权利，即使对方承诺“等工程结束再给”，也要留下书面沟通、主张权利的证据，这样可以中断仲裁时效，避免超过期限丧失胜诉权。以上建议仅为同类案件通用经验，具体案件需要结合自身事实咨询专业律师。

案例检索信息

案号：(2021)苏06民终4962号
案由：劳动合同纠纷
审理法院：江苏省南通市中级人民法院
裁判日期：2022年1月12日

法律依据

《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款：因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。

本文由张霞律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。